- แม้ Delaware จะมีประชากรไม่ถึง 1 ล้านคน แต่มีนิติบุคคลจดทะเบียนมากกว่า 1.8 ล้านแห่ง และมีสำนักงานใหญ่ของบริษัทใน Fortune 500 มากกว่า 60% จดทะเบียนอยู่ที่นี่
- โดยดั้งเดิม Delaware เป็นสถานที่ยอดนิยมในการจัดตั้งบริษัท เนื่องจากมีระบบกฎหมายที่เป็นมิตรต่อธุรกิจและมีศาลเฉพาะทางด้านธุรกิจ (Chancery Court)
- บริษัทต่าง ๆ มักชอบสภาพแวดล้อมทางกฎหมายที่ชัดเจนและมั่นคงเมื่อเกิดข้อพิพาท รวมถึงการแทรกแซงจากฝ่ายตุลาการที่ต่ำ
- ช่วงหลังมานี้มีความกังวลต่อความสามารถในการคาดการณ์เพิ่มขึ้น เนื่องจากศาล Delaware มีคำตัดสินเชิงการเมืองหรือ “บรรทัดฐานคดีที่สร้างสรรค์” มากขึ้น
สภาพแวดล้อมที่บริษัทต้องการ
- ให้ความสำคัญกับเสถียรภาพทางกฎหมายจากบรรทัดฐานคดีที่สั่งสมมาและศาลเฉพาะทาง
- ความเสี่ยงและต้นทุนจากการฟ้องร้องต้องต่ำ
- นิยมสภาพแวดล้อมที่กำหนดความรับผิดและการคุ้มครองต่อผู้บริหารและกรรมการไว้อย่างชัดเจน
- มีแนวโน้มต้องการแนวทางที่เป็นมิตรต่อธุรกิจมากกว่าการตีความกฎหมายอย่างเคร่งครัด
การเปลี่ยนแปลงใน Delaware
- มีความกังวลว่าการใช้มาตรฐานที่เข้มงวดมากขึ้นเพื่อคุ้มครองผู้ถือหุ้นส่วนน้อย อาจทำให้ดีลต่าง ๆ ซับซ้อนขึ้นหรือถึงขั้นล่มได้
- บริษัทเทครายใหญ่อย่าง Tesla, Dropbox, SpaceX กำลังตัดสินใจย้ายนิติบุคคลไปยังรัฐอื่นนอก Delaware หรือกำลังพิจารณาอยู่
- เมื่อมีบริษัทที่เผชิญคดีความหรือประเด็นควบรวมกิจการเพิ่มขึ้น การรับรู้ว่า Delaware มีความคาดการณ์ได้ลดลงก็กำลังแพร่หลาย
ตัวอย่างบริษัทเด่นที่ย้ายออกจาก Delaware
- SpaceX, Tesla: ย้ายสำนักงานใหญ่ไป Texas
- Dropbox, TripAdvisor, Neuralink: ย้ายไป Nevada หรือกำลังพิจารณา
- Trade Desk, Activision, Moelis & Company และรายอื่น ๆ ก็พิจารณาการย้ายหรือได้รับการอนุมัติจากผู้ถือหุ้นแล้วเช่นกัน จากความขัดแย้งกับศาล Delaware
เปรียบเทียบหลักระหว่าง Nevada, Texas และ Delaware
- Delaware (DE)
- ข้อดี: มีบรรทัดฐานคดีจำนวนมาก ศาลเฉพาะทาง และกระบวนการทางกฎหมายที่สะดวก
- ข้อเสีย: ช่วงหลังความเสี่ยงจากคดีเพิ่มขึ้น และมีคำตัดสินบางส่วนที่มีแนวโน้มทางการเมือง
- Nevada (NV)
- ข้อดี: ความเสี่ยงและต้นทุนจากคดีค่อนข้างต่ำ เคารพ business judgment และมีกฎหมายที่บัญญัติไว้ชัดเจน จึงถูกมองว่าคาดการณ์ได้สูง
- ข้อเสีย: มีบรรทัดฐานคดีสะสมน้อยกว่า Delaware เมื่อเทียบกัน
- Texas (TX)
- ข้อดี: กฎระเบียบและความเสี่ยงจากคดีต่ำ มีขนาดเศรษฐกิจใหญ่และโครงสร้างพื้นฐานสำหรับภาคธุรกิจ
- ข้อเสีย: การตีความกฎหมายอิงคำพิพากษาเป็นหลัก จึงมีความกังวลบางส่วนว่าในอนาคตอาจเปลี่ยนไปคล้าย Delaware ได้
ด้านต้นทุนและขั้นตอน
- เป็นที่ทราบกันว่า Nevada และ Texas มีต้นทุนทางธุรกิจหรือค่าธรรมเนียมด้านธุรการต่ำกว่า Delaware
- หากพิจารณา Nevada หรือ Texas ตั้งแต่ช่วงก่อตั้ง ก็อาจลดความยุ่งยากจากการย้ายในภายหลังได้
- หากต้องการย้ายจาก Delaware ไปยังรัฐอื่น ต้องผ่านกระบวนการทางกฎหมาย เช่น “domestication” หรือ “conversion” รวมถึงต้องได้รับอนุมัติจากผู้ถือหุ้น
ขั้นตอนการย้ายของบริษัทนอกตลาดหลักทรัพย์ (private company)
- หลังจากมติคณะกรรมการและการอนุมัติจากผู้ถือหุ้นแล้ว จะจัดตั้งนิติบุคคลใหม่ในรัฐปลายทาง และดำเนินการยกเลิกหรือแจ้งย้ายบริษัท Delaware
- ต้องอัปเดตเอกสารภายในทั้งหมด เช่น หนังสือบริคณห์สนธิ ข้อบังคับ และใบหุ้น ในรัฐใหม่
- หากเป็นอุตสาหกรรมที่ต้องใช้ใบอนุญาตหรือการรับรองเฉพาะ อาจต้องยื่นขอใหม่ในรัฐนั้น
- โดยทั่วไปทนายความและนักบัญชีจะเป็นผู้ดำเนินงานส่วนใหญ่ ดังนั้นภาระงานโดยตรงของผู้บริหารจึงไม่มากนัก
ข้อควรระวังในขั้นตอนการย้ายของบริษัทจดทะเบียน (public company)
- หัวใจสำคัญคือการทำให้กระบวนการมีความชอบธรรมในเชิงขั้นตอนอย่างครบถ้วน
- ต้องทบทวนใหม่ผ่านคณะกรรมการพิเศษที่ประกอบด้วยกรรมการอิสระในบอร์ด โดยยึดมุมมองผลประโยชน์ของผู้ถือหุ้นทั้งหมด และต้องจัดทำเอกสารทุกขั้นตอนอย่างเป็นกลาง
- หากโครงสร้างผู้ถือหุ้นมีสัดส่วนที่ถือสิทธิออกเสียงเกินกึ่งหนึ่ง อาจดำเนินการได้ด้วยเพียงมติบอร์ดและมติเป็นลายลักษณ์อักษร
- ต้องคำนึงถึงการคัดค้านจากผู้ถือหุ้นส่วนน้อย และหากไม่ผ่านกระบวนการที่เป็นธรรม ก็อาจเพิ่มความเสี่ยงต่อการถูกฟ้องร้องเหมือนกรณีของ TripAdvisor
แนวโน้มต่อจากนี้
- แนวโน้มการย้ายออกเห็นได้ชัดเป็นพิเศษในบริษัทที่ผู้ก่อตั้งถือหุ้นสูง หรือเผชิญประเด็นการเมือง (เช่น Elon Musk)
- มีการเคลื่อนไหวของบริษัทที่ทำธุรกิจอ่อนไหวทางการเมือง หรือมีความเสี่ยงด้านคดีสูง ให้ย้ายออกจาก Delaware
- แม้ยังมีหลายบริษัทที่คงอยู่ใน Delaware แต่มุมมองหนึ่งเชื่อว่ากระแสการย้ายออกจะค่อย ๆ ดำเนินต่อไป
- หาก Delaware ไม่สามารถฟื้นสถานะเดิมที่เป็นมิตรต่อธุรกิจได้ ก็มีแนวโน้มสูงว่าจะมีบริษัทอีกมากย้ายไป Nevada หรือ Texas
2 ความคิดเห็น
เพราะแบบนี้นี่เอง ช่วงนี้ตลาดงานในดัลลัสกับลาสเวกัสดูร้อนแรงมากเลยครับ
เป็นไปได้ไหมที่การให้ความสำคัญกับความเป็นมิตรต่อธุรกิจมากกว่าความมั่นคงทางกฎหมายและการตีความบทกฎหมาย จะสามารถอยู่ร่วมกันได้?